如果说肇事者伤害
是胎儿，那就不构成交通肇事罪，但这明显抵触人常情常感，而且很多时候犯罪行为与结果并不需要同时同地发生。
在这个案件中，承办法官指出，自然人出生必须具备“出”与“生”两个要件，“
罪。但是非法经营罪前提是违反国家规定。而《刑法》第九十六条规定：“本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定法律和决定，国务院制定行政法规、规定行政措施、发布决定和命令。”显然，这个管理办法只是部委发布规章，并没有达到《刑法》第九十六条标准，管理办法所谓追究刑事责任并无法律效力。
那
，
们是否应该出台相应法律或行政法规，明确规定商业性代孕要负刑事责任？这依然是
个需要慎重讨论问题。[64]
[61]DianaBrahams,TheHastyBritishBanonCommercialSurrogacy,TheHastingsCenterReportVol.17,No.1(Feb.,1987),pp.16-19.
[62]央视调查：“非法代孕产业链”，央视新闻，2015-01-10。
[63]龚赛红：《人体生命科学发展规制中民法问题》，载渠涛主编：《中日民商法研究》2004年第2卷，法律出版社，2005年，第436页。
[64]关于代孕问题详细讨论，可以参考张慧敏：《商业代孕刑法规制》，中国政法大学2019级硕士学位论文。
胎儿有权利吗？
2020年在江苏省发生过件真实案例：名孕妇乘车时遭遇交通事故导致颅脑重伤，为抢救孕妇，医院紧急采取剖腹产娩出婴儿。婴儿出生时有生命体征，但经抢救治疗无效后于次日死亡。婴儿父母将肇事者告上
法庭，要求赔偿因交通事故导致婴儿死亡各项损失。苏州市某法院审理此案，支持诉讼请求。
肇事者是否构成交通肇事罪呢？根据司法解释，般情况下，如果肇事致人重伤，除非有无证驾驶、醉驾、毒驾、严重超载、逃逸等情形外，并未达到入罪标准，但如果肇事致人死亡，只要负事故主要责任，就可构成犯罪。
所以关键在于判断，肇事者伤害对象是胎儿、母体、还是婴儿。由于胎儿不属于法律意义上人，因此对胎儿伤害只能评价为对母体伤害，根据《人体重伤鉴定标准》，损伤致早产或者死胎属于对孕妇重伤。
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